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1、企業(yè)新三板掛牌之股份制改造 2014-09-07 新三板掛牌 企業(yè)上市 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)被寄望為“中國納斯達克”的新三板，在全國擴容之后備受熱捧。截止目前為止，新三板掛牌企業(yè)已突破900家，新三板作為資本市場的新貴，于中小企業(yè)，于資本市場的參與者，都蘊含著無限的發(fā)展機遇。根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則，新三板的掛牌主體要求為股份有限公司，我國的中小企業(yè)大多是以有限責任公司形式存續(xù)，股份制改造是有限責任公司新三板掛牌的必經(jīng)之路，也是律師提供新三板法律服務的重要內容之一。一、股份制改造的法律依據(jù)中華人民共和國公司法第九條：有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司2、的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。第七十六條：設立股份有限公司，應當具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù);（二）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過;（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;（六）有公司住所。二、原則和目標（一）企業(yè)擬在新三板掛牌，進行的股份制改造應遵循以下原則：1、應依照中華人民共和國公司法、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則等規(guī)定規(guī)范操作，遵循公開、公平、公正的原則；2、應有利于促進資產及資3、產權屬的獨立性、完整性；3、應有利于避免同業(yè)競爭、減少并規(guī)范關聯(lián)交易；4、應有利于促進資產及業(yè)務整合，將主營業(yè)務做大做強，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展能力；5、應有利于建立規(guī)范的法人治理結構，形成公司良治、促進公司資產、業(yè)務、財務、機構、人員的獨立性。（二）目標1、使企業(yè)符合公司法的規(guī)定，并符合新三板的掛牌條件。2、建立產權明晰、決策民主、權責明確、管理科學、法人治理結構完善的現(xiàn)代企業(yè)；3、建立業(yè)務清晰、經(jīng)營獨立（資產完整、業(yè)務獨立、財務獨立、人員獨立、機構獨立）的運行方式及經(jīng)營機制；4、對生產要素進行優(yōu)化配置，提升主營業(yè)務核心競爭力，企業(yè)積極、穩(wěn)健發(fā)展；5、通過股改方案使投資者獲得企業(yè)的歷史沿革4、發(fā)展現(xiàn)狀等穩(wěn)定的信息。三、股份制改造的程序（一）企業(yè)成立籌委會，聘請券商、律師事務所、會計師事務所開展工作；（二）由中介機構共同確定改制方案、完成股權整合變更事宜；（三）出具盡職調查報告、審計報告、資產評估報告；（四）確定發(fā)起人，簽署發(fā)起人協(xié)議；（五）申請名稱預核準；（六）制定公司章程；（七）召開股東（創(chuàng)立）大會；（八）申請工商變更登記。四、股份制改造應注意的時間點創(chuàng)立大會召開日與有限責任公司臨時股東會召開日之間不得少于15日公司法第九十條規(guī)定：“發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。”因此有限責任公司召開臨時股東會，對變更公司組織形式形成決議的日期應在創(chuàng)立大會5、召開15日前。創(chuàng)立大會結束后三十日內申請工商登記公司法第九十二條：“董事會應于創(chuàng)立大會結束后三十日內，向公司登記機關報送下列文件，申請設立登記：（一）公司登記申請書；（二）創(chuàng)立大會的會議記錄；（三）公司章程；（四）驗資證明；（五）法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明；（六）發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；（七）公司住所證明。（三）申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引規(guī)定：“申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。”因此改制基準日應在財務報表最近一期截止日之前，或者二者在同一天。（四）財務報表在其最近一期截止日6、后6個月內有效全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公開轉讓說明書內容與格式指引（試行）第六條 ：“申請掛牌公司編制公開轉讓說明書應準確引用有關中介機構的專業(yè)意見、報告和財務會計資料，并有充分的依據(jù)。所引用的財務報表應由具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所審計，財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特殊情況下申請掛牌公司可申請延長，但延長期至多不超過1個月。”五、股份制改造方式新三板掛牌的股份制改造包括“整體變更”和“新設重組”兩種方式：（一）整體變更“整體變更”是指將原有限責任公司經(jīng)審計的凈資產值按照一定比例折股，公司組織形式變更為股份公司，原有限責任公司股東為股份公司的股東；有限責任公司的債權債務7、由股份有限公司依法承繼。全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）一、 （三）：“有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據(jù)資產評估結果進行賬務調整，應以改制基準日經(jīng)審計的凈資產額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。”因此，整體變更須以經(jīng)審計的凈資產值為依據(jù)折合為股份公司股本。如果以評估的凈資產值折股，則公司的存續(xù)時間應重新計算。整體變更方式下，有限責任公司存續(xù)時間、業(yè)績可連續(xù)計算，企業(yè)的生產經(jīng)營活動受股改的影響較小。此種方式弊端在于，如果原有限責任公司歷史沿革復雜、歷史遺留問題較多8、，或者之前存在重大違法違規(guī)行為等原罪，并且該等原罪無法救贖，則整體變更的方式無法解決上述問題，應考慮采取其他方式。（二）新設重組“新設重組”方式是由有限責任公司股東或與第三方共同設立一家股份有限公司，或選擇一家優(yōu)質殼公司，再通過合并、分立或資產收購方式進行重組。此種方式有利之處在于可以避免歷史遺留問題，在重組的過程中可以突出企業(yè)的主營業(yè)務，剝離不良資產。弊端在于：重新設立的股份公司，存續(xù)時間應重新計算。如引入外部股東，是否能做到與原股東志同道合、風雨同舟，是否會產生新的關聯(lián)交易、同業(yè)競爭的問題需考量。原有限責任公司的相關資質證照需要重新申請辦理，如資質取得難度較大，應慎用此方式。（三）操作要點9、1、從公司成立年限考慮，要求企業(yè)成立滿2個完整會計年度；2、新三板對掛牌企業(yè)更強調主營業(yè)務、盈利模式的完整性。因此盡可能把與主營業(yè)務相關的資產裝入掛牌主體，使其具備完整的業(yè)務體系和獨立經(jīng)營能力；3、應有利于消除關聯(lián)交易和同業(yè)競爭，保持獨立性；4、應剝離權屬不明或存在爭議的資產，明確進入股份公司的資產的權屬，使公司產權關系、股權關系規(guī)范合理，保證符合新三板對掛牌企業(yè)的要求。六、凈資產折股公司法第九十五條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時， 折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。”因此凈資產折股比例可以等于或低于1:1的比例。實踐中，通常以變更基準日經(jīng)審計的凈資產額為依據(jù)折合為股份有限公司10、股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉入股份公司的資本公積。七、凈資產折股納稅有限責任公司整體變更時，除注冊資本外的資本公積、盈余公積及未分配利潤轉增股本按以下情況區(qū)別納稅：（一）個人股東1、資本公積中轉增股本時不征收個人所得稅。根據(jù)國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）的規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。2、盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積金及未分配利潤轉增股本屬11、于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅。（二）法人股東根據(jù)國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知（國稅發(fā)2000118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本）時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理1、資本公積不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。2、盈余公積和未分配利潤進行轉增時視同利潤分配行為。不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東不需要繳納所得稅。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東是需要補繳所得稅差額部份。八、結語股份制改造是企業(yè)謀求在新三板掛牌整個過程的重中之重。因資本市場運作具有不可逆性，股份制改造關乎企業(yè)之大事，不可不察。在此階段中介機構應對企業(yè)歷史沿革進行梳理，對企業(yè)資產、業(yè)務、商業(yè)模式分析判斷，厘清關聯(lián)交易、同業(yè)競爭等關鍵性問題，并針對問題各個擊破。