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1、【案例解讀】申請(qǐng)撤銷違章建筑限期拆除通知對(duì)行政處罰的救濟(jì)北京吳少博律師事務(wù)所10年企業(yè)維權(quán)經(jīng)驗(yàn)【導(dǎo)讀】“民告官”，在國人的情懷里一直都是灰暗的，談訟而色變。自2014年底行政訴訟法修訂以來，行政訴訟由審查立案制改成了登記立案制，受案范圍擴(kuò)大，只要是行政相對(duì)人認(rèn)為政府侵犯了自己合法權(quán)益的就可以提起訴訟。本文通過介紹湖州張某的13.81畝土地及其上的建筑物，在接到某鎮(zhèn)政府下設(shè)“三改一拆”領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室做出違章建筑限期拆除通知后，通過提起信息公開、行政復(fù)議、行政訴訟的維權(quán)過程。最終在律師的幫助下，提起行政訴訟，通過司法救濟(jì)撤銷行政機(jī)關(guān)下發(fā)的違章建筑限期拆除通知。關(guān)鍵詞：民告官、違章建筑、訴訟、撤銷【2、案情介紹】湖州張某在2002年4月時(shí)響應(yīng)某鎮(zhèn)政府的招商引資政策，在湖州市某區(qū)某鎮(zhèn)某聯(lián)村租用土地建造廠房，用于經(jīng)營(yíng)湖州某家私廠。張某跟某聯(lián)村有簽訂土地租賃協(xié)議，某鎮(zhèn)政府一直沒有解決其土地使用權(quán)的合法性問題。2003年12月9日，某市國土資源局對(duì)張某投資的某家私廠的非法占用土地做出了行政處罰決定書，2004年3月16日，張某繳納某市國土資源局土地行政處罰決定書中的罰款27860元。2004年5月26日，張某繳納了13930元罰款并回購其占有土地上新建的建筑物和其他設(shè)施。之后張某繼續(xù)生產(chǎn)到2016年7月5日違章建筑限期拆除通知書的送達(dá)。事件經(jīng)過時(shí)間軸2002年4月，與某鎮(zhèn)某聯(lián)村簽訂土地使用協(xié)議書一份3、，承租13.81畝土地，用于修建、經(jīng)營(yíng)某家私廠。2002年6月27日，某市國土資源局發(fā)現(xiàn)張某的某家私廠房未經(jīng)依法批準(zhǔn)擅自占用某鎮(zhèn)某聯(lián)村集體土地13930平方米水田建造廠房。并立案查處發(fā)出責(zé)令停止土地違法行為通知書，責(zé)令原告立即停止施工行為，聽候處理。2003年12月9日，某市國土資源局對(duì)某家私廠的非法占用的13930平方米土地做出了行政處罰決定書，責(zé)令退還13930平方米土地，沒收在該非法占用的13930平方米土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，并處沒平方米2元的罰款（計(jì)人民幣27860元）。張某于2003年12月12日簽收了該處罰決定書。2003年12月25日，張某建造的某家私廠向某市國土資源局提4、出申請(qǐng)關(guān)于要求折價(jià)購回被沒收的建筑物和其他設(shè)施的申請(qǐng)。接受某市國土資源局做出的土地性政處罰決定書，并要求折價(jià)購回被沒收的建筑物和其他設(shè)施。2004年3月16日，某市家私廠繳納某市國土資源局土地行政處罰決定書中的罰款27860元。2003年4月25日，某市國土資源局做出了關(guān)于統(tǒng)一折價(jià)購回在非法占用土地上新建建筑物的決定，同意某市家私廠以13930元購回其占有土地上新建的建筑物和其他設(shè)施。并依法補(bǔ)辦用地手續(xù)。2004年5月8日簽收。2004年5月26日，某市家私廠繳納了13930元罰款。2005年8月31日，某市某區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與統(tǒng)計(jì)局做出的關(guān)于某鎮(zhèn)某聯(lián)村某家私廠等四家企業(yè)立項(xiàng)的批復(fù)，同意某市某家私廠5、在內(nèi)的4家企業(yè)補(bǔ)辦立項(xiàng)佘手續(xù)。2016年7月5日，某鎮(zhèn)“三改一拆”領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室對(duì)張某做出了違章建筑限期拆除通知，要求其余2016年8月15日前自行拆除位于某聯(lián)村的違章建筑，如到期未自行拆除，將組織相關(guān)部門代為拆除。2016年8月19日某鎮(zhèn)政府向某市國土資源局某區(qū)分局發(fā)出關(guān)于張某所建的位于某鎮(zhèn)某聯(lián)村的房屋是否符合土地利用總規(guī)劃等方面內(nèi)容的征詢意見函2016年9月5日某市國土資源局某區(qū)分局復(fù)函答復(fù)函，告知某市家私廠及張某未經(jīng)批準(zhǔn)擅自占用某鎮(zhèn)某聯(lián)村集體土地13930平方米建造廠房，占用地類為水田，性質(zhì)屬于非法占用土地，且至復(fù)函時(shí)，某家私廠及張某仍未辦理用地審批手續(xù)。2016年10月27日，某市規(guī)劃6、局某區(qū)分局復(fù)函關(guān)于張某、某市家私廠房屋是否符合規(guī)劃等方面內(nèi)容的復(fù)函，張某位于某鎮(zhèn)某聯(lián)村的房屋未申請(qǐng)辦理相關(guān)審批手續(xù)?！韭蓭焻⑴c】我所律師參與后，結(jié)合當(dāng)事人的陳述的實(shí)際情況，現(xiàn)場(chǎng)勘查，并結(jié)合當(dāng)?shù)夭疬w的政策措施，給張某提供的法律意見，先申請(qǐng)政府信息公開，核實(shí)張某該用地的行政處罰備案情況；并進(jìn)一步申請(qǐng)政府信息公開，張某占用土地的征收政策及其詳細(xì)的名單及補(bǔ)償情況。并申請(qǐng)信息公開該占用土地的土地性質(zhì)。接收違章建筑限期拆除通知后在法定期限內(nèi)提起行政復(fù)議，要求上級(jí)人民政府給予審查明確，并撤銷某鎮(zhèn)政府做出的該行政處罰。若復(fù)議維持，則面臨行政訴訟來撤銷該行政處罰。本案例中，律師結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)，首先面臨的理論問題是7、違章建筑限期拆除通知定性為行政處罰還是行政強(qiáng)制措施。行政處罰是由行政處罰法規(guī)定的，主要是規(guī)范公民、法人或其他組織違反行政管理秩序的行為，并遵循行政處罰法中的實(shí)體性及程序性規(guī)定。行政強(qiáng)制措施時(shí)行政強(qiáng)制法規(guī)定的，是制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。根據(jù)行政處罰法第十五條規(guī)定：“行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。”按照根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法第64條、第65條、第66條做出限期拆除決定的，在鄉(xiāng)、村規(guī)劃區(qū)內(nèi)的違法建筑由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府作出，在其余區(qū)域由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)8、規(guī)劃主管部門作出。由此，根據(jù)上述的法律規(guī)定及結(jié)合本案例中的具體事實(shí)，可以推論出該案例中涉及到的是行政處罰而非行政強(qiáng)制措施。結(jié)合該案例中的事實(shí)，對(duì)該案例的案情分析：1、在張某補(bǔ)交土地使用費(fèi)后，該占用并使用土地的行為已屬于合法行為。張某已經(jīng)在事實(shí)上是合法使用該土地的企業(yè)主。2、該廠房更不屬于違法建筑的范疇。張某是在某鎮(zhèn)政府招商引資的政策引導(dǎo)下入駐某聯(lián)村投資建廠，其符合“招商引資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)、先發(fā)展、后規(guī)范”的政策。即使張某占用的是集體土地，那也是該地鎮(zhèn)政府的經(jīng)濟(jì)政策下對(duì)土地性質(zhì)的變通使用。該土地使用的相關(guān)手續(xù)，某鎮(zhèn)政府應(yīng)當(dāng)協(xié)助辦理。3、某鎮(zhèn)政府作出的限期拆除違章建筑的通知是在認(rèn)定事實(shí)不清，未對(duì)張某的9、土地使用核查的情況下，連張某所占用使用的土地的具體面積數(shù)目也未實(shí)際勘測(cè)，就認(rèn)定為違章建筑并限期拆除。4、某鎮(zhèn)政府作出的該處罰通知程序違法。該通知書并沒有明確告知張某違反的具體法律條文及侵犯的具體權(quán)益。尤其現(xiàn)行行政處罰法明文規(guī)定“限期拆除”這類重大諸如涉及標(biāo)的比較重大、與生活密切相關(guān)的房屋實(shí)施的行政處罰行為應(yīng)當(dāng)舉行聽證。某鎮(zhèn)政府更應(yīng)該在限期拆除通知中明確告知張某有申請(qǐng)復(fù)議、訴訟的救濟(jì)方式及救濟(jì)的期限。該案例中，通過信息公開查詢的資料、復(fù)議、訴訟中某鎮(zhèn)政府既某市國土資源局的答辯及回復(fù)，可以得出，張某僅僅是在形式上未取得書面審判文件，未申請(qǐng)辦理相關(guān)土地使用證書，并不影響其繳納土地使用費(fèi)的事實(shí)，更不影10、響其建筑在實(shí)質(zhì)上的合法性。本所律師對(duì)于張某維權(quán)過程中各階段的法律建議：信息公開，是核實(shí)其于2003年時(shí)接收行政處罰的依據(jù)。并以此證實(shí)張某曾經(jīng)因該土地使用權(quán)補(bǔ)交土地使用費(fèi)的經(jīng)過。張某回購其地上建筑物等的相關(guān)依據(jù)。另外通過信息公開張某使用土地范圍內(nèi)的“三改一拆”的范圍及具體名單。明確張某是否在該“三改一拆”范圍內(nèi)。行政復(fù)議階段，是申請(qǐng)上級(jí)政府撤銷某鎮(zhèn)政府作出的違章建筑限期拆除通知，但是復(fù)議機(jī)關(guān)維持了某鎮(zhèn)政府的行政處罰行為。行政訴訟階段，因?yàn)樾姓?fù)議維持，依據(jù)行政訴訟法第26條第2款的規(guī)定“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告”。因此本案件訴訟時(shí)，11、某鎮(zhèn)政府、某區(qū)政府均是被告。該案例所涉及的法律法規(guī)：物權(quán)法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法、中華人民共和國土地管理法、行政處罰法、行政強(qiáng)制法、行政復(fù)議法、行政訴訟法、信息公開條例、浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例、浙江省“三改一拆”行動(dòng)違法建筑處理實(shí)施意見、浙江省違法建筑處置規(guī)定、浙江省人民政府關(guān)于全面推進(jìn)城鎮(zhèn)低效用地再開發(fā)工作的意見。關(guān)于本案，我所律師做到的具體工作還包括協(xié)助當(dāng)事人收集證據(jù)，通過信息公開的途徑收集證據(jù)，書寫書面法律意見，提交相應(yīng)的信息公開申請(qǐng)給相關(guān)行政機(jī)關(guān)，實(shí)地測(cè)量土地、實(shí)地拍照留存當(dāng)事人占用土地的使用情況及拆遷狀況，依次根據(jù)當(dāng)事人的需要準(zhǔn)備書面復(fù)議及訴訟資料。本案例維權(quán)進(jìn)程時(shí)間軸：申請(qǐng)信息公開：2016年112、1月21日向某市國土資源局、某區(qū)政府、某市國土資源局某區(qū)分局、2016年12月1日向某鎮(zhèn)政府、2016年12月5日向某經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管委會(huì)申請(qǐng)信息公開。行政復(fù)議：2016年8月19日申請(qǐng)行政復(fù)議，2016年10月17日出具行政復(fù)議決定書。訴訟：2016年11月25日提起行政訴訟。聽證：2016年9月14日，原告以案情復(fù)雜、重大為由向某區(qū)政府申請(qǐng)聽證。2017年6月2日申請(qǐng)聽證。【案件評(píng)析】本案例十吳少博律師事務(wù)所辦理的大量企業(yè)拆遷案例之一。對(duì)企業(yè)主來說，招商引資建造廠房，卻被一紙公文否決，尤其根據(jù)我國相關(guān)法律及慣例認(rèn)可在1998-2008明確這期間建造的建筑物不是違法建筑。本案例企業(yè)主張某是招商引13、資的政策性于2002年建造的廠房，完全符合上述的時(shí)間段及政策性建房并投入使用，尤其張某還因?yàn)榇苏加檬褂猛恋乩U納過相應(yīng)的土地使用費(fèi)，如此明確的事實(shí)卻經(jīng)歷政府信息公開、兩次行政復(fù)議、行政訴訟的流程后，才得以維護(hù)其合法權(quán)益。從該案例中可以得知張某沒有依法申請(qǐng)辦理土地使用證并取得土地使用證導(dǎo)致了其“無證”使用土地而“違章建筑”，但事實(shí)是其繳納過土地使用費(fèi)并且是在招商引資的者政策下租賃使用土地。針對(duì)該現(xiàn)象，對(duì)于經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)的地區(qū)，尤其招商引資比較多的城市，類似張某這種使用土地的現(xiàn)象，作為政府及土地主管部門，是否有在政策性指引措施下來主動(dòng)核實(shí)并為張某辦理土地使用證？或者類似案例中的情形，在面對(duì)“三改一拆”政14、策時(shí)，又何來的依據(jù)給張某扣上“違章建筑”的高帽？本案例中，對(duì)于撤銷行政處罰的相關(guān)法律依據(jù)是：依據(jù)行政訴訟法第七十條行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：(一)主要證據(jù)不足的;(二)適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的;(三)違反法定程序的;(四)超越職權(quán)的;(五)濫用職權(quán)的;(六)明顯不當(dāng)?shù)?。行政處罰法第三十一條行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。第三十二條當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者15、證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。結(jié)合本案例中的事實(shí)情形：行政機(jī)關(guān)存在行政訴訟法第70條第（三）項(xiàng)的情形，因而要撤銷該行政處罰通知。雖然非因?yàn)?0條中所列舉的其他相關(guān)實(shí)體原因。同時(shí)也反映出來一個(gè)問題，就是在行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)，對(duì)程序性規(guī)定的忽略，尤其在行政處罰法中明確規(guī)定了簡(jiǎn)易程序、一般程序、聽證程序，每個(gè)程序適用的條件及期限等均由法律規(guī)定。行政機(jī)關(guān)依據(jù)其法定職權(quán)在結(jié)合其具體的實(shí)施細(xì)則逐步完善其行政行為的程序，從程序上做到依法行政理念的實(shí)施。鄭重聲明：本文章為北京吳少博律師事務(wù)所原創(chuàng)文章，禁止同行轉(zhuǎn)載、偽原創(chuàng)等，其他平臺(tái)轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。溫馨提示：北京吳少博律師事務(wù)所，10年企業(yè)拆遷維權(quán)經(jīng)驗(yàn)，各位企業(yè)當(dāng)事人面臨拆遷征收時(shí)，補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償不合理，政策強(qiáng)壓，斷水?dāng)嚯姅嗦返葐栴}，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系，避免錯(cuò)過律師介入的最好時(shí)機(jī)。