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1、建筑糾紛訴訟時(shí)效（2014） 上海市建緯律師事務(wù)所主任、合伙人（朱樹英）一、工程合同的訴訟時(shí)效和除斥期間（一）基本概念解析造價(jià)、工期、質(zhì)量是通常的三個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，其中會(huì)涉及到很多關(guān)于時(shí)效的問題。在此介紹幾個(gè)基本概念：期間。期間在工程合同當(dāng)中就是工期，開竣工日之間就是期間。期限。期限是指合同關(guān)系或者民事法律關(guān)系的當(dāng)事人或者法律規(guī)定的一定的時(shí)間限定。在工程合同當(dāng)中，關(guān)于期限的規(guī)定可能到處都是。訴訟時(shí)效。訴訟時(shí)效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿時(shí)，人民法院對(duì)權(quán)利人的權(quán)利不再進(jìn)行保護(hù)的制度。訴訟時(shí)效短期的是一年，一般的是兩年，最長(zhǎng)的期限是二十年。過了這些期限，當(dāng)事2、人喪失勝訴權(quán)，但是他的民事權(quán)利還在。除斥期間。除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實(shí)體權(quán)利存在的期間。通俗的說就是過期作廢。除斥期間制度為我們?cè)诠こ毯贤?dāng)中的非訴訟服務(wù)提供了一個(gè)非常重要的契機(jī)。（二）相關(guān)的司法解釋2005年最高人民法院頒布了工程合同糾紛案件審理的司法解釋，這個(gè)司法解釋里有一些關(guān)于除斥期間的規(guī)定。該解釋第二十條規(guī)定，當(dāng)事人約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的應(yīng)予以支持。這條就是典型的除斥期間的規(guī)定。該解釋第十三條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用，使用以后又以使用部分質(zhì)量有缺陷主張權(quán)利的不予支持。沒有驗(yàn)收3、就用了，視為已經(jīng)放棄驗(yàn)收。這也是一個(gè)有關(guān)除斥期間的規(guī)定。這個(gè)規(guī)定來自于當(dāng)事人的合同，當(dāng)時(shí)最高院予以確認(rèn)，這個(gè)制度是新的建設(shè)工程施工合同(示范文本)里面的一個(gè)重要制度。 二、案例解析（上）（一）有關(guān)工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量缺陷訴訟時(shí)效起算的典型案件1.案情介紹原告：浙江建工集團(tuán)被告：浙江慈溪市某民營(yíng)學(xué)校2000年12月29日，雙方簽訂了建筑工程承包合同，約定由原告承建被告的三幢宿舍樓。2001年2月20日工程開工，2001年9月4日之后工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收被告就投入教學(xué)使用。因被告使用后遲遲不予結(jié)算工程價(jià)款，原告提起訴訟，索要工程款及滯納金。案件經(jīng)過造價(jià)鑒定和一、二審審理，經(jīng)過約4年時(shí)間，工程欠款案件終審結(jié)4、束。在案件執(zhí)行時(shí)，被告在工程已使用5年后，向?qū)幉ㄖ性禾岢龉こ讨黧w結(jié)構(gòu)存在缺陷的質(zhì)量訴訟，被告的主張主要指教室的標(biāo)高比設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)低了5公分。法院經(jīng)審查以主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量需終生保修為由受理本案，并停止了工程款的執(zhí)行程序。2.案情分析訴訟時(shí)效是2年，為什么5年以后還可以打官司？這個(gè)案子要解決的就是工程合同當(dāng)中關(guān)于質(zhì)量缺陷訴訟的時(shí)效問題。國(guó)務(wù)院的建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第四十條規(guī)定，建筑物的部位分三種，第一種叫一般部位，就是一般的土建裝修和管道，它的保修期不少于2年；第二個(gè)部位叫重要部位，是有防水要求的墻面、屋面、衛(wèi)生間，保修期不少于5年；第三個(gè)部位是地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，始終是保修的。該學(xué)校主張工程的每一樓層的5、層高低了5公分，是主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題，并且還在訴訟時(shí)效內(nèi)，所以學(xué)校可以提起訴訟。浙江省建筑設(shè)計(jì)院的鑒定報(bào)告是該樓層標(biāo)高確實(shí)不符合設(shè)計(jì)要求（低了5公分），這是一個(gè)主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題。他們提出來一個(gè)叫整體頂升迫降的整改方案。這個(gè)整改方案需要3800萬(wàn)，而這個(gè)樓的造價(jià)是2500萬(wàn)，欠的工程款是1500萬(wàn)。后來，清華大學(xué)土木工程學(xué)院的主體結(jié)構(gòu)監(jiān)測(cè)中心出具了一個(gè)相反的結(jié)論，指出原整改方案的不合理性，認(rèn)為浙江省院的整改方案是四個(gè)“不”：不安全、不科學(xué)、不合理、不經(jīng)濟(jì)。 最后寧波中院否定了他自己委托的司法鑒定，采納了清華土木學(xué)院的結(jié)論。這個(gè)案子的判決書中寫到：根據(jù)質(zhì)量檢測(cè)報(bào)告，工程施工質(zhì)量確實(shí)存在與實(shí)際要求不符6、 合之處，被告要求原告按設(shè)計(jì)要求維修，具有一定的合理性，但是按照實(shí)際鑒定要求選用的架構(gòu)修復(fù)方案費(fèi)用高達(dá)3800多萬(wàn)元，大大超過工程造價(jià)，經(jīng)濟(jì)上不合 理，有關(guān)頂升迫降的方案施工難度大、風(fēng)險(xiǎn)大，而涉案工程的標(biāo)高與設(shè)計(jì)最大值差的并不多，不整改也可以安全使用，故本院對(duì)浙江省院出具的維修方案不予采納。這個(gè)案子涉及到的一個(gè)時(shí)效問題是關(guān)于工程質(zhì)量的訴訟時(shí)效，它的計(jì)算點(diǎn)和一般的民事行為不一樣，有這么幾個(gè)具體問題：第一，工程質(zhì)量的缺陷，不適用民法通則第一百三十五條產(chǎn)品質(zhì)量的短期時(shí)效。第二，在施工過程當(dāng)中出現(xiàn)的質(zhì)量爭(zhēng)議的訴訟時(shí)效從質(zhì)量驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)有問題或者從出具鑒定的質(zhì)量結(jié)論開始算。如果合同里面規(guī)定，對(duì)于質(zhì)量缺陷你要7、主張除斥期間的，那么除斥期間屆滿你就喪失了訴訟時(shí)效，這是我們新版合同法規(guī)定的。第三，因?yàn)楣こ藤|(zhì)量未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用，當(dāng)事人使用以后再以質(zhì)量有問題提出要求主張權(quán)利，人民法院不予支持。第四，主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題是終身負(fù)責(zé)制，這個(gè)終身責(zé)任是指設(shè)計(jì)年限。工程質(zhì)量的訴訟時(shí)效是2年，一般部位是從交付使用開始2年，防水方面是5年以后開始加2年，主體結(jié)構(gòu)是設(shè)計(jì)年限加2年。結(jié)構(gòu)形式不同設(shè)計(jì)年限也不同。1987年城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部出臺(tái)了一個(gè)中國(guó)民用建筑設(shè)計(jì)規(guī)則，該規(guī)則規(guī)定：農(nóng)村的磚結(jié)構(gòu)或木頭結(jié)構(gòu)，設(shè)計(jì)年限不少于30年；磚和混凝土結(jié)構(gòu)的不少于50年；鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)的不少于70年；鋼結(jié)構(gòu)的不少于100年。本案中的訴訟時(shí)效是8、5年加2年，因?yàn)闃?biāo)高屬于主體結(jié)構(gòu)問題，所以它在訴訟時(shí)效內(nèi)，法院還能受理。總之，訴訟時(shí)效有一個(gè)相對(duì)性，根據(jù)不同的部位來確定2加2、5加2還是30、50、70、100加2。 二、案例解析（下）（二）有關(guān)工程工期訴訟時(shí)效起算的典型案件1.案情介紹及分析浙江杭州的中強(qiáng)建工集團(tuán)起訴工程款，結(jié)果被告反訴說工期有問題，反訴6368萬(wàn)，法院判駁回。這個(gè)案子涉及到如何準(zhǔn)確認(rèn)定工程的工期。工程的工期是個(gè)期間概念。開工和竣工這一段期間怎么來認(rèn)定，這就涉及到案子能不能訴、訴了能不能贏的問題。開工和竣工的期間，法律上叫期間，合同里叫工期，工期怎么來認(rèn)定，里面就涉及到開工、竣工、計(jì)劃開工、實(shí)際開工以及計(jì)劃竣工和實(shí)際竣工日9、期的認(rèn)定，這是這個(gè)案子當(dāng)中我們要研究解決的一個(gè)問題。 浙江中強(qiáng)建工集團(tuán)2013年1月向杭州中級(jí)人民法院提起了訴訟，訴訟標(biāo)的是1.2億，三個(gè)被告是兩個(gè)股東一個(gè)項(xiàng)目公司。這是一個(gè)城中村改造的項(xiàng)目。最先 跟中強(qiáng)集團(tuán)簽合同的是一個(gè)村民委員會(huì)。什么時(shí)候開工、什么時(shí)候竣工合同中都有。按照浙江省的規(guī)定，這種項(xiàng)目缺資金所以允許將建筑面積的15%作為商品房去 銷售。那么這個(gè)村民委員會(huì)就找了一個(gè)房地產(chǎn)商，所以增加了一個(gè)股東（是開發(fā)商），這個(gè)開發(fā)商又成立了項(xiàng)目公司。第二階段是開發(fā)商負(fù)責(zé)工程款， 成立了項(xiàng)目公司后第三階段的付款是項(xiàng)目公司來付。這個(gè)案子先后付工程款的有三個(gè)單位。作為訴訟策略處理，只能把三個(gè)被告都告進(jìn)去，10、那么第一階段的訴訟，被 告要舉證，付款的證據(jù)清理下來欠了只有8600多萬(wàn)，最終法院判了工程款及利息是7000多萬(wàn)。法院把對(duì)方6368萬(wàn)的反訴全部駁回了，這個(gè)案子對(duì)于原告 來說是完勝的。相關(guān)法律文件規(guī)定，如果認(rèn)為違約金過高是可以要求降低的，但要有主張，要有證據(jù)。作為原告代理律師一定要考慮到萬(wàn)一對(duì)方反訴，如果我們確實(shí)有工期問題，那么你就要考慮要求變更原告的訴訟請(qǐng)求，要求降低違約金。關(guān)于這個(gè)案子，合同規(guī)定2011年7月31號(hào)竣工，但實(shí)際是2012年3月份竣工的。里面涉及到開工、竣工起算時(shí)間問題。如果是發(fā)包人的原因，工期是可以順延的。如果是承包人自己的原因，那么要承擔(dān)工期違約責(zé)任。對(duì)方提出反訴之后，法11、院審的第一個(gè)問題是，合同規(guī)定的開工時(shí)間里還沒有施工許可證。這個(gè)案子里有停工令，停工令是因有人舉報(bào)建設(shè)單位沒有施工許可證，這是有政府下的停工令這么一個(gè)證據(jù)。收到政府的停工令之后中強(qiáng)集團(tuán)就考慮了停工的損失索賠。 復(fù)工以后不久又停工了，政府又下第二次停工令，原因是有人舉報(bào)施工圖紙沒有經(jīng)過審圖公司的審圖。這次停工停到了2011年的10月24號(hào)，所以實(shí)際完成 工程的時(shí)間是2012年3月份。憑政府的兩次停工令，承包人的工期違約責(zé)任都沒有了，法院就認(rèn)為這個(gè)案子的工期不能如期完成，是因?yàn)榘l(fā)包人的原因。2.小結(jié) 第一個(gè)問題，通過這個(gè)案子可以看出來，工程合同有關(guān)工期的爭(zhēng)議，它的訴訟時(shí)效要注意的問題是，工期為開工到12、竣工的期間。工期從開工開始，而這個(gè)開工有計(jì) 劃開工日期和實(shí)際開工日期的區(qū)別，起算時(shí)間不以計(jì)劃開工時(shí)間算。而以施工許可證載明的時(shí)間作為實(shí)際開工時(shí)間。由此推算出的工期的竣工時(shí)間也是有計(jì)劃竣工時(shí) 間和實(shí)際竣工時(shí)間這么一個(gè)區(qū)別。關(guān)于竣工，最高院司法解釋規(guī)定當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按情形不同分別處理：第一種情形是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；第二種情形是承包人已經(jīng)提交了竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； 第三種情形是建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，按轉(zhuǎn)移占有時(shí)間作為竣工時(shí)間。第二個(gè)問題，施工過程當(dāng)中關(guān)于工期問題，發(fā)包人13、要求順延工期的，怎么來處理，如果合同里面約定有結(jié)點(diǎn)工期，那么按照結(jié)點(diǎn)算。我們做非訴訟服務(wù)一定要給人家講清楚要做結(jié)點(diǎn)工期。這是工期施工過程當(dāng)中怎么來算起算的時(shí)間，就是結(jié)點(diǎn)工期有合同約定的，從合同約定的結(jié)點(diǎn)的期限開始算，沒有約定的從合同完工的竣工時(shí)間開始算。第三，工程完工后，發(fā)包人如果倒過來主張你工期逾期竣工，要追究你違約責(zé)任，他的訴訟時(shí)效是從工程的實(shí)際竣工開始算2年。（三）有關(guān)造價(jià)的訴訟時(shí)效的典型案件造價(jià)問題有特殊性，工程造價(jià)的時(shí)效要分確認(rèn)時(shí)效和返還時(shí)效，因此它的時(shí)效根據(jù)案情很可能只有2年，也可能是2年加2年是4年，這就要看你主張的是確認(rèn)之訴和返還之訴。 這個(gè)案子是上海的，我是施工單位的代理律師14、。1993年3月，中建四九三公司和上海一個(gè)國(guó)際建筑管理有限公司簽訂了一個(gè)廠房的合同，合同造價(jià)950萬(wàn)， 雙方后來又簽訂了補(bǔ)充合同，按照定額標(biāo)準(zhǔn)按時(shí)結(jié)算。1993年7月份發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量驗(yàn)收通過了，當(dāng)年的12月15號(hào)，四九三公司就送了工程結(jié)算，這個(gè)工 程結(jié)算送出去的時(shí)候是驗(yàn)收以后的2年。我們合同規(guī)定驗(yàn)收通過的應(yīng)當(dāng)送的時(shí)間是28天，但是28天不是除斥期間，你可以在驗(yàn)收通過的2年以內(nèi)來主張權(quán)利。施 工單位起訴時(shí)距工程結(jié)算已經(jīng)3年零11個(gè)月了。對(duì)方拿著這個(gè)結(jié)算報(bào)告送到一家審計(jì)事事務(wù)所去審計(jì)，審計(jì)事務(wù)所指出資料不全退回來了，但對(duì)方?jīng)]再處理此事。所以一拖就拖了這么長(zhǎng)時(shí)間。 從送出去結(jié)算到打官司的時(shí)候是3年15、零11個(gè)月。我的理論是這樣的，送出去后發(fā)包人有確認(rèn)，對(duì)于我的結(jié)算有一個(gè)審核的權(quán)利，這個(gè)權(quán)利叫做確認(rèn)的權(quán)利。兩年 過了以后，確認(rèn)時(shí)效喪失了，你不能再確認(rèn)。兩年沒有給承包人結(jié)論，那么又有兩年的返還時(shí)效，因此我認(rèn)為這個(gè)案子的時(shí)效是4年，就是2年的確認(rèn)時(shí)效加上2年 的返還時(shí)效，應(yīng)該是4年。對(duì)方律師提出這個(gè)錢要經(jīng)過審計(jì)，但審計(jì)的時(shí)效已經(jīng)過了，因?yàn)榇_認(rèn)的時(shí)效是兩年，所以法院裁定不同意審計(jì)。法院最后判我們勝訴。對(duì)方上訴到上海高院，高院維持原判。這個(gè)案子第二審就是采納了返還時(shí)效和確認(rèn)時(shí)效4年的觀點(diǎn)。這個(gè)案子反映出來工程造價(jià)行使訴權(quán)的一個(gè)特殊性。 因工程造價(jià)提出訴訟有這么幾個(gè)問題：第一就是承包人主張預(yù)付款和進(jìn)度16、款，他的訴訟時(shí)效從合同約定的支付時(shí)間開始算2年。從承包人的角度來說主張是2年， 對(duì)方確認(rèn)是2年，然后確認(rèn)之后我還有2年，這是第一個(gè)要求確認(rèn)的權(quán)利。第二是要求返還的權(quán)利。第三種是過程當(dāng)中增加合同量的索賠的時(shí)效，主張簽字和索賠的 時(shí)效看合同的約定。如果合同里規(guī)定有除斥期間，那么就過期作廢。 三、新合同法對(duì)律師業(yè)務(wù)的影響講訴訟時(shí)效和除斥期間是因?yàn)樾掳娴暮贤飳?duì)于時(shí)效的起算有一系列的新規(guī)定。從2013年7月1日開始，我們國(guó)內(nèi)的工程合同在時(shí)效期限的管理上和國(guó)際接軌了，這是一個(gè)根本性的大的背景。我們國(guó)內(nèi)的施工單位一到國(guó)外就出問題。最大的一個(gè)案子是中國(guó)鐵建在沙特阿拉伯的一個(gè)案子。還有一個(gè)大案子是中鐵工在波蘭17、的一個(gè)項(xiàng)目。 這兩個(gè)我們嚴(yán)重虧損的案子發(fā)生的根本原因是中國(guó)的施工企業(yè)和國(guó)際不接軌，管理上跟不上。其中有一個(gè)重要的問題就是國(guó)際上搞工程的簽證和索賠是最最要緊的 一個(gè)管理工程，國(guó)際上信奉九個(gè)字低中標(biāo)、勤簽證、高結(jié)算。國(guó)際上整個(gè)工程管理是圍繞著簽證和索賠來進(jìn)行的，但國(guó)內(nèi)不是這樣的管理，所以近年來屢屢出現(xiàn) 到國(guó)外承包工程大量虧損的情形。現(xiàn)在我國(guó)把國(guó)內(nèi)的文本和國(guó)際接軌了，如簽證和索賠規(guī)定了過期作廢。其中第一個(gè)，就是新的合同文本當(dāng)中對(duì)簽證和索賠做了一系列的新規(guī)定。合同里明確規(guī)定索賠以28天為限，過期視為放棄權(quán)利。簡(jiǎn)單的說簽證就是簽一個(gè)委托協(xié)議。簽證雙方對(duì)合同外的增加工程款、延長(zhǎng)的工期所造成的損失索賠達(dá)成一18、個(gè)補(bǔ)充協(xié)議就叫簽證。索賠就是簽證不成功打一個(gè)官司。簽證不成，那么就進(jìn)入索賠，就是打官司。索賠是要有請(qǐng)求的，要提出索賠的主張，要用證據(jù)來證明。簽證和索賠是增加工程量的兩個(gè)階段，成功了叫簽證，不成功要索賠。最主要的是設(shè)計(jì)變更，不發(fā)生設(shè)計(jì)變更是不可能的，所以簽證和索賠對(duì)這個(gè)行當(dāng)來說是一份正常的、例行的工作2013版合同法中有41項(xiàng)規(guī)定涉及到簽證和索賠。國(guó)際承包人高度提煉的九個(gè)字低中標(biāo)、勤簽證、高結(jié)算，九字方針的含義是所有的工程經(jīng)過招投標(biāo)一定是低價(jià)中標(biāo)的。因?yàn)槌邪酥g要招投標(biāo)，現(xiàn)在招投標(biāo)里的很多苛刻條件你要是不接受就中不了標(biāo)，所以一定是低價(jià)中標(biāo)的。但是承包商是商人是一定要賺錢的，那么辦法就是低價(jià)中標(biāo)高價(jià)結(jié)算，國(guó)外的承包商總結(jié)出來的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)就是勤于簽證，精于索賠。簽證不成功就搞索賠。國(guó)內(nèi)現(xiàn)在所有的合同文本，總承包的、總分包的、分包的統(tǒng)統(tǒng)都是28天，過期作廢。因此逐步會(huì)出現(xiàn)很多案源。舉例，上海某消防工程公司的工程消防分包案。總之，新的合同給我們創(chuàng)造了一個(gè)很好的商機(jī)，我們可以趁勢(shì)進(jìn)入簽證和索賠的過程服務(wù)即非訴訟的服務(wù)中去。所以其實(shí)我講訴訟時(shí)效的問題，醉翁之意不在酒，在于提醒律師們開拓業(yè)務(wù)。